В отличие от общего правила, в случае отсутствия коммерческого положения или контрактного положения, которое можно применить к спору между коммерсантами, суд может разрешить спор, определив коммерческий обычай и практику, соответствующие требованиям коммерческой жизни. В этом случае коммерческий обычай и практика, определенные (как правовое правило), “всегда” применяются к коммерсантам. Коммерсанты не могут избежать ответственности, заявляя, что они не были осведомлены об этом правиле.
Соответствующее положение закона звучит следующим образом: “В коммерческих вопросах, где нет коммерческого положения, суд решает в соответствии с коммерческими обычаями и практиками, а при их отсутствии – в соответствии с общими положениями (см. статью 1/2 Турецкого коммерческого кодекса № 6102)”.
Коммерческие положения регулируются не только в Турецком коммерческом кодексе, но и в специальных законах, которые касаются новых концепций и институтов, связанных с быстро развивающейся коммерческой жизнью, а также в известных законах, таких как Гражданский кодекс и Кодекс обязательств (например, Закон о финансовом лизинге, Банковский закон). Возможно столкнуться с коммерческими положениями во многих различных специальных и публичных законах.
Чтобы считаться коммерческим положением, это положение должно быть связано с коммерческим предприятием. В случае, если имеется регулирование, которое можно применить к коммерческому предприятию, суд, безусловно, в первую очередь обратится к этому регулированию, при условии, что оно связано с коммерческим предприятием. Однако, сталкиваясь с принципами скорости, безопасности и удобства, требуемыми коммерческой жизнью, невозможно говорить о коммерческом положении, которое можно применить к каждой сложной коммерческой транзакции. Цель заключается в обеспечении коммерсантам быстрых решений, приближая споры с самой точной стороны и обеспечивая гладкое функционирование коммерческой жизни, другими словами, экономический порядок.
Именно поэтому законодатель, в коммерческих вопросах, где нет коммерческого положения, отдал приоритет коммерческим обычаям и практикам перед общими положениями. Это исключение из нормальной иерархии привело к необходимости, чтобы юристы имели более подробную информацию о коммерческих обычаях и практиках. Коммерческие обычаи и практики, которые могут иметь различные проявления в зависимости от каждого региона, могут указывать на довольно отклоняющиеся от обычных общих правовых правил моменты. Это положение, безусловно, подчеркивает содержание (субстанцию/работу), а не форму (правило/закон).
Статьи 12/1-(f) и 17/e Закона № 5174 о Союзе торговых палат и товарных бирж Турции и палат и товарных бирж предписывают торговым палатам и промышленным палатам, торговым комнатам и морским палатам определять коммерческие обычаи и практики в рабочих областях палат и подавать их на утверждение и объявление в Министерство торговли. Похожую обязанность также получило Председательство отдела образования Министерства юстиции по статье 50 Президентского указа № 1 о Президентской организации. Таким образом, в коммерческих вопросах, где нет коммерческого положения, Суд обратится к этим палатам или Председательству отдела образования Министерства юстиции, чтобы узнать о коммерческом обычае по предмету.
Соответствующее обязательное положение Турецкого коммерческого кодекса предписывает Суду проводить исследования и применение в этом отношении по своей инициативе. Хотя в доктрине и судебных решениях существуют два разных мнения относительно того, будет ли ответ, полученный от палат или соответствующего подразделения министерства, обязательным для судьи и будет ли он основой для вердикта, общей практикой является принятие судьей решения на основе полученного ответа от палат.
Коммерческие обычаи и практики каждого региона могут быть разными. Если стороны не находятся в одном регионе, то применяются коммерческие обычаи и практики (правило права) места исполнения, если законом или контрактом не предусмотрено иное. Еще один важный момент заключается в том, что, независимо от наличия коммерческого положения, если между сторонами существует контрактное положение по какому-либо вопросу, в этом случае правило коммерческих обычаев и практик не применяется, а применяется контрактное положение между сторонами.
Также необходимо упомянуть важное исключение, внесенное статьей 1451/1 Турецкого коммерческого кодекса в отношении страховых договоров. Согласно этому положению: “В случае отсутствия положений в настоящем Законе, положения Турецкого кодекса обязательств применяются к страховым договорам”. Можно видеть, что в случае отсутствия положений в турецком коммерческом кодексе относительно страховых договоров, положения кодекса обязательств будут применяться напрямую, независимо от того, существуют ли коммерческие обычаи и практики или нет.
Наконец, следует отметить, что важным последствием того, что лицо является предпринимателем, является то, что к нему будут применяться коммерческие обычаи и практики (независимо от того, знает он об этом или нет). Поэтому предприниматель не может требовать, чтобы правило обычая или практики в его регионе или месте исполнения не применялось, и он будет подвергаться применению правила обычая или практики в качестве юридического правила “определенно”.
Такое существенное исключение в иерархии норм накладывает значительные обязанности на коммерсанта и/или их представителя. Во-первых, до и во время судебного разбирательства следует рассмотреть законность и уместность применения правила обычая или практики, которая, вероятно, будет применена. Другими словами, для того чтобы правило обычая или практики было принято в качестве правового правила и применялось к коммерческим спорам, необходимо наличие элементов, таких как непрерывность, общее убеждение (opinio necessitatis) и правовой элемент (санкционирующая власть). Отсутствие одного из этих элементов (например, если соответствующее правило обычая или практики не подкреплено санкционирующей властью государства), приведет к неприменимости соответствующего правила обычая или практики. Еще одной важной задачей коммерсанта и/или их представителя является проверка того, применил ли суд правильные институты для определения соответствующего правила обычая или практики, точного определения сферы этого применения и в конечном итоге обеспечения того, чтобы правило, которое будет определено, было подвергнуто вопросам и анализу со стороны экспертов или институтов третьих лиц.
Список литературы
Кая А., Турецкий коммерческий кодекс и закон о вступлении в силу и применении турецкого коммерческого кодекса, 2-е издание, Стамбул, 2021 г.
Юлген Х., Хэлваджи Х., Кая А., Эртан Н.Ф.Н., Закон о коммерческих предприятиях, 6-е издание, Стамбул, 2019 г.
Реха П., Хамди Й., Закон о коммерческих предприятиях, 17-е издание, Стамбул, 2018 г.
Яшар К., Коммерческое право 1. Введение – коммерческое предприятие, 3-е издание, Анкара, 1968 г.
Сабих А., Закон о коммерческих предприятиях, 24-е издание, Анкара, 2018 г.
Решение 11-й гражданской палаты Верховного суда от 13.10.1981 г. № 3534/4204
Решение 12-й гражданской палаты Верховного суда от 24.9.2001 г. № E.2001/13178, K. 2001/14516.